新民事證據規則下,如何用好利劍,規避陷阱
發(fā)布日期:2020/6/25 21:46:05 | 瀏覽次數:12855 來(lái)源:徐詩(shī)陽(yáng)/集團辦公室2020年5月1日,《最高人民法院關(guān)于修改<關(guān)于民事訴訟證據的若干規定>的決定》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“證據新規”)正式施行,這是《關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“舊規”)自2002年落地后,18年來(lái)的首次修改。期間舊規經(jīng)歷了民訴法的三次修改以及2015年民訴法解釋的出臺。證據新規全文共計100條,其中舊規保留11條,修改41條,新增47條。本文談?wù)劚敬涡薷脑趯?shí)務(wù)工作中可能用到的或與員工個(gè)人密切相關(guān)的部分內容。
一、自認規則
自認,是對于己不利事實(shí)的承認(俗稱(chēng)“坦白交代”)。民訴法司法解釋中規定,當事人在法庭審理中,或者在起訴狀、答辯狀、代理詞等書(shū)面材料中對于己不利的事實(shí)承認的,可以免除對方的舉證責任。
本次證據新規對自認規則的修改主要體現在以下幾個(gè)方面:
首先是擴大了自認適用的場(chǎng)合,將“在證據交換、詢(xún)問(wèn)、調查過(guò)程中”的場(chǎng)合也并入自認適用范圍,此后自認的適用不僅僅局限于“在法庭審理中,或者在起訴狀、答辯狀、代理詞等書(shū)面材料中”。
另外,對于既不承認也不否認的事實(shí),經(jīng)法庭詢(xún)問(wèn)后仍不明確表態(tài)的,視為承認。證據新規第四條規定“當事人對于己不利的事實(shí)既不承認也不否認的,經(jīng)審判人員說(shuō)明并詢(xún)問(wèn)后,其仍然不明確表示肯定或者否定的,視為對該事實(shí)的承認!贝藯l說(shuō)明,當事人在法庭上對某些于己不利的事實(shí)不得再模棱兩可,當法庭再次詢(xún)問(wèn)時(shí),應給出明確答復,以避免承擔不利的后果。
還有一個(gè)重要變化是,證據新規加強了委托訴訟代理人的自認效果。證據新規第五條規定“當事人委托代理人參加訴訟的,除授權委托書(shū)明確排除的事項外,訴訟代理人的自認視為當事人的自認!备鶕鲜鰲l款,若當事人要排除委托代理人的自認效果,不可直接在委托代理書(shū)中以一句“本委托授權不包含代理人的自認行為”排除代理人的自認效果,而是要以更明確的方式明確具體的排除事項。由于新規剛剛施行,法院在適用此條時(shí)還沒(méi)有形成一個(gè)明確規則,為了避免當事人承擔于己不利的后果,建議當事人在開(kāi)庭時(shí)與訴訟代理人一同出席庭審。
二、電子證據
對電子數據的修改是本次證據新規新增的重要內容,自2012年民訴法將電子證據納入新的證據形式后,2015年民訴法司法解釋對電子證據的含義做了概括性和原則性規定。本次證據新規,對電子證據的含義、類(lèi)型及適用規則等做了更為具體的規定。
證據新規第十四條規定,電子數據包括下列信息、電子文件:(一)網(wǎng)頁(yè)、博客、微博客等網(wǎng)絡(luò )平臺發(fā)布的信息;(二)手機短信、電子郵件、即時(shí)通信、通訊群組等網(wǎng)絡(luò )應用服務(wù)的通信信息;(三)用戶(hù)注冊信息、身份認證信息、電子交易記錄、通信記錄、登錄日志等信息;(四)文檔、圖片、音頻、視頻、數字證書(shū)、計算機程序等電子文件;(五)其他以數字化形式存儲、處理、傳輸的能夠證明案件事實(shí)的信息。
以上條款中,其中第一項包括用戶(hù)在微博、網(wǎng)頁(yè)、論壇、抖音、朋友圈、網(wǎng)盤(pán)等發(fā)布的信息;第二項中的即時(shí)通信包括用戶(hù)在微信、QQ、阿里旺旺的聊天記錄;第三項包括用戶(hù)在各類(lèi)網(wǎng)站上的注冊信息、身份認證信息以及“網(wǎng)購”的電子快照、電子訂單等;第四項就是存儲在電腦或手機里的各類(lèi)錄影、錄像或小視頻、錄音、圖片等;第五項開(kāi)放式的規定是為大數據、云計算、區塊鏈等新技術(shù)背景下未來(lái)更多新類(lèi)型的電子數據的出現預留的空間。
針對以上電子數據,小編選取大家最耳熟能詳的三種證據,詳細講解在實(shí)務(wù)中如何使用和保存這類(lèi)證據。
(一)電子郵件。電子郵件在日常工作中非常常見(jiàn),除了辦公自動(dòng)化系統,大部分的工作往來(lái)都以電子郵件的形式溝通。電子郵件作為證據使用時(shí),由于其收件人、發(fā)件人唯一,且對應唯一的賬戶(hù)和密碼,在司法實(shí)踐中的認定也較為方便操作。
實(shí)務(wù)中,如何判斷電子郵件的發(fā)件人的身份信息?一般來(lái)講,用戶(hù)的個(gè)人注冊信息在網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商處均有備案,可以申請法院向網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供商調取發(fā)件郵箱的備案資料,或委托公安機關(guān)的信息網(wǎng)絡(luò )安全監察部門(mén)調查該郵箱的注冊信息及登錄記錄。
在證明了電子郵件發(fā)件人的身份后,可合理推定該郵件為郵箱注冊者所發(fā),若對方不否認郵箱信息但否認發(fā)送該封郵件,應舉證證明該郵箱有被盜用、冒名或借用的情形。
在實(shí)際的庭審過(guò)程中,對郵件內容的證明,大部分都是通過(guò)將郵件內容打印成紙質(zhì)件的方式向法庭證明,此種方式容易被質(zhì)疑證據的真實(shí)性和關(guān)聯(lián)性,因此最好能夠將該紙質(zhì)打印件予以公證,以加強該份證據的效力。
(二)手機短信。手機短信常見(jiàn)于生活中,尤其是某些事實(shí)往往需要通過(guò)手機短信的內容證明。在實(shí)務(wù)中,當事人往往否認手機號不屬于本人,如何通過(guò)手機號鎖定用戶(hù)身份?有幾種方法:一是直接看起訴狀和答辯狀等法律文書(shū)中是否留有手機號,或是在法院送達地址確認書(shū)中有無(wú)留下手機號碼。若有爭議的手機號碼與文書(shū)里的手機號碼一致,自然可以鎖定當事人的身份;二是有的法官會(huì )通過(guò)當庭撥打手機號碼的方式來(lái)確定當事人身份;三是申請法院向移動(dòng)、聯(lián)通、信息等公司調取手機號碼入網(wǎng)登記信息,也能鎖定當事人身份。
(三)微信聊天記錄。微信是移動(dòng)互聯(lián)網(wǎng)社會(huì )中常見(jiàn)的社交軟件,在日常的生活、工作中,通過(guò)微信軟件溝通也是重要的溝通方式之一,且由于微信并未實(shí)名制認證,微信聊天的內容易丟失或被刪除,因此實(shí)務(wù)中通過(guò)微信聊天記錄取證較前兩者而言,難度也更大。
首先,如何確定微信使用人的身份。在實(shí)務(wù)中有法官通過(guò)微信頭像或者微信相冊照片來(lái)確定:福建廈門(mén)海滄法院審理的一起民間借貸案,法官通過(guò)微信頭像照片、微信相冊確認了微信聊天對象與借款人身份一致,從而認定借貸關(guān)系成立的。另外,還可以通過(guò)對方手機號來(lái)對應微信號的使用人,但此方法由于微信中的電話(huà)號碼可以隨意輸入和更改,因此容易被對方反駁。最保險的方法是通過(guò)第三方機構,即微信軟件的供應商騰訊科技(深圳)有限公司的協(xié)助調查,來(lái)獲取微信使用人的身份信息,但是騰訊的法務(wù)審查非常嚴格,一般來(lái)說(shuō)沒(méi)有法院的調查令,騰訊是不會(huì )提供的。
其次,由于微信聊天記錄可以被隨意刪除,因此無(wú)法通過(guò)對比雙方的聊天記錄來(lái)確認事實(shí),且騰訊曾給某法院要求提供聊天記錄的回函中聲稱(chēng),微信不留用戶(hù)的聊天記錄,聊天記錄只存儲在用戶(hù)的手機、電腦等終端設備上。因此聊天記錄的恢復只能通過(guò)技術(shù)手段予以恢復,且要通過(guò)委托有資質(zhì)的鑒定機構來(lái)恢復,才有可能在法庭上被作為證據采納。
三、書(shū)證提出命令
“書(shū)證提出命令”通俗來(lái)講,就是“你的書(shū)證,我要用”。在某些證據場(chǎng)合,對某項事實(shí)負有舉證責任的當事人,因證明該事實(shí)的書(shū)證被對方當事人所控制,靠自己難以完成舉證,因此在2015年的民訴法司法解釋中,首次對“書(shū)證提出命令”作出規定,但只是原則性規定,此次證據新規對“書(shū)證提出命令”作了更加詳細的規定及適用規則。
證據新規第四十五條明確規定了“使用對方書(shū)證”的申請條件:載明申請書(shū)證的名稱(chēng)或內容 、該書(shū)證證明的事實(shí)及事實(shí)的重要性、對方當事人控制該書(shū)證的根據及應當提交該書(shū)證的理由。其次,證據新規第四十七條規定了控制書(shū)證的當事人應當提交書(shū)證的具體情形:1.控制書(shū)證的當事人在訴訟中曾經(jīng)引用過(guò)的書(shū)證;2. 為對方當事人的利益制作的證書(shū)(如“還款承諾”“遺囑”等);3. 對方當事人依照法律規定有權查閱、獲取的書(shū)證;4.賬簿、記賬原始憑證;5.法院認為應當提交書(shū)證的其他情形。最后,證據新規第四十八條規定“控制書(shū)證的當事人無(wú)正當理由拒不提交書(shū)證的,法院可以認定對方當事人所主張的書(shū)證內容為真實(shí)!贝藯l規定當對方當事人要使用你的書(shū)證而你拒絕提供時(shí),法庭將默認對方當事人主張的書(shū)證內容為真實(shí)的。
另外,證據新規第99條第2款規定,對方當事人控制下的視聽(tīng)資料、電子數據,當事人也可以依照“書(shū)證提出命令”的要求向法院申請責令對方當事人提交。
本次證據新規修改的內容有很多,小編選取以上三個(gè)部分內容,詳細講解了實(shí)務(wù)中對證據規則的理解與適用。訴訟案件的辦理,與其說(shuō)是案件事實(shí)和法律適用之間的博弈,不如說(shuō)是證據之間的博弈,“打官司就是打證據”這句話(huà)并非空穴來(lái)風(fēng),學(xué)好證據規則,在實(shí)際工作中加以運用,對辦理好訴訟案件,為公司避免損失有重要意義。